中央国家机关办公用房维修标准（试行）

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福建省厦门市人民政府


厦门市城市房屋拆迁管理办法
厦门市人民政府


第一章 总 则
第一条 为了加强城市房屋拆迁管理，保障城市建设顺利进行，保护拆迁人和被拆迁人的合法权益，根据国务院《城市房屋拆迁管理条例》，结合本市实际情况，制订本办法。
第二条 凡在本市规划范围内，按照基本建设程序取得批准，在国有土地上进行建设，而必需拆除房屋及其附属物的，适用本办法。
第三条 本办法所称拆迁人是指取得房屋拆迁许可证的建设单位或个人。
本办法所称被拆迁人是指被拆除房屋及其附属物的所有人（包括合法代管人、国家授权的国有房屋及其附属物的管理人，下同）和被拆除房屋及其附属物的使用人。
第四条 城市房屋拆迁应当遵循妥善安置、相应补偿和先安置后拆除的原则。
拆迁人应当依照本办法规定，对被拆迁人进行补偿和安置。被拆迁人必须服从城市建设需要，按期搬迁。
第五条 厦门市征地拆迁办公室主管本市房屋拆迁工作，其主要职责是：
（一）执行城市房屋拆迁管理的法律、法规、规章和规范性文件；
（二）审核城市房屋拆迁申请，核发《城市房屋拆迁许可证》，发布房屋拆迁公告；
（三）负责对城市房屋拆迁单位的资格审查，核发《城市房屋拆迁资格证书》和拆迁工作人员证件；
（四）负责对城市房屋拆迁活动的监督检查；
（五）对城市房屋拆迁的补偿、安置争议进行调解和仲裁；
（六）对违反本办法的行为进行处罚；
（七）根据市人民政府的决定，组织协调重要市政建设工程的拆迁安置工作。
第六条 城市规划、土地、公安、房管、工商、税务、民政、城建等各有关部门和区、街道（镇）、居委会（村），应当积极配合，共同做好工作，保证本办法的实施。

第二章 拆迁管理
第七条 土地管理部门核发《建设用地许可证》，确定拆迁范围后，应通知拆迁范围内的被拆迁人停止房屋及其附属物的新建、改建、扩建、拆卸等工程，并通知市征地拆迁办公室。
第八条 市征地拆迁办公室接到土地管理部门的通知后，应做好下列工作：
（一）通知有关部门暂停办理拆迁范围内房屋的买卖、交换、析产、分割、赠与、典当、抵押、借用、租赁、调配等；
（二）通知公安部门暂停办理拆迁范围内居民常住户口的迁入和分户手续；
（三）通知工商行政管理部门暂停核发拆迁范围内营业执照。
第九条 在拆迁范围内，有下列情况之一的，经县级以上人民政府批准，可准予办理常住户口迁入和申报出生入户手续：
（一）居住在拆迁范围内，有常住户口的妇女所生的婴儿；
（二）大、中专毕业生毕业分配迁回拆迁范围家中的；
（三）未安置住房的军队转业干部，复员退伍军人迁回拆迁范围家中的；
（四）公派或因私出国（境）人员迁回拆迁范围家中的；
（五）远洋海员迁回拆迁范围家中的；
（六）经市人事劳动部门批准从市外调回本市或从郊县调入市区的干部、职工及其随迁家属，需在拆迁范围内直系亲属处落户的；
（七）干部、职工因离休、退休、退职从市外迁回拆迁范围家中的；
（八）归国华侨、港澳台胞返回拆迁范围直系亲属处定居的；
（九）被撤销失踪、死亡宣告的人员，返回拆迁范围家中的；
（十）刑满释放人员和解除劳教，少管人员迁回拆迁范围家中的；
（十一）在暂停办理居民常住户口迁入手续前，已办理完房屋的买卖、交换、析产、分割、赠与、分户、调配等手续，尚未办理户口登记手续的；
（十二）市人民政府规定准予办理户口迁入手续的其它情况。
第十条 任何单位或个人因城市建设需要拆除房屋及其附属物的，均须向市征地拆迁办公室提出申请，并提交下列文件和资料：
（一）市人民政府的土地使用批准文件和用地红线图及《建设用地许可证》；
（二）拆迁计划和拆迁安置方案；
（三）市征地拆迁办公室认为有必要提供的其它资料。
第十一条 市征地拆迁办公室接到申请后，应验证第十条规定的有关文件和资料，在收到申请之日起二十天内作出发放或不予发放《城市房屋拆迁许可证》的决定。
第十二条 市征地拆迁办公室在核发《城市房屋拆迁许可证》后，应在拆迁区域范围内将拆迁人、拆迁范围、搬迁期限等以公告或者其它形式予以公布。市征地拆迁办公室和拆迁人应当及时向被拆迁人做好宣传，解释工作。
第十三条 拆迁期限自公告之日起计算为十二个月，需要延长拆迁期限的，拆迁人应在期满前二十天内向市征地拆迁办公室提出申请，经批准同意，由市征地拆迁办公室在期满之日起十天内通知有关部门。延长时间一般不超过十二个月，超过十二个月的，必须经市人民政府批准。
第十四条 拆迁人实施拆迁应当取得《城市房屋拆迁资格证书》。无《城市房屋拆迁资格证书》的，必须委托有拆迁资格证书的单位实施拆迁。
拆迁工作人员必须持有市征地拆迁办公室核发的拆迁工作证件，对未持有拆迁工作证件的人员，被拆迁人有权拒绝商议有关拆迁事宜。
第十五条 拆迁人为实施拆迁而成立的拆迁组织，不得行使拆迁行政管理职权，拆迁组织不得使用具有拆迁行政性质的名称。
第十六条 拆迁人在实施拆迁前，必须根据房屋拆迁公告，将拆迁安置有关事宜书面通知被拆迁人，并做好拆迁区域内的房屋状况、居住情况的丈量评估、调查登记工作。
第十七条 拆迁人与被拆迁人应依照规定签订房屋拆迁补偿、安置书面协议。协议应当规定补偿形式、补偿金额、应安置人口、安置用房的面积、地点、层次、搬迁过渡方式、过渡期限，违约责任和当事人认为需要订立的其它内容。
第十八条 补偿、安置协议订立后，可以向公证机关办理公证，并送市征地拆迁办公室备案。
拆除依法代管的房屋，代管人是房地产行政管理部门的，补偿、安置协议必须经公证机关公证，并办理证据保全后报市征地拆迁办公室备案。
第十九条 拆迁私有房屋，拆迁人应在取得《城市房屋拆迁许可证》后书面通知被拆迁房屋的所有人征求是否保留房屋产权的意见，通知书内容应包括互换房屋的地点和价格，私房所有人应在接到书面通知的三十日内，向拆迁人交验房屋产权和土地使用的有关证件，提出书面意见，无
正当理由逾期不作答复的，作放弃保留房屋产权处理。
第二十条 私房所有人在境外（包括在港澳、台）的，由代理人负责通知私房所有人征求对私房产权是否保留的意见；无代理人的，由使用人负责通知私房所有人征求意见，超过三个月未予答复，或无法通知私房所有人的经市征地拆迁办公室审核，拆迁人向公证机关申请办理证据保全
后，可先行拆迁腾地，对使用人给予临时安置，补偿款项由房地产管理部门代管。被先行拆迁腾地的私房所有人是否保留房屋产权的答复期限可延长到六个月。若有特殊原因，超过六个月者，经市人民政府批准，方可作保留产权的处理。
前款规定的被拆迁私房的有关资料，由拆迁人移送市征地拆迁办公室保存备查。
第二十一条 拆迁人必须严格按照批准的拆迁范围实施拆迁，不得扩大或缩小拆迁范围，因特殊情况需扩大或者缩小拆迁范围，应按规定办理规划、土地批准手续后，重新办理《城市房屋拆迁许可证》
第二十二条 已批准列入计划的道路、交通、上水、雨水、污水、公厕、煤气、供热、供电、通讯、公交的管网和输变电站、电视、公园、公共绿化等市政基础设施建设项目需要拆迁房屋，按照先拆迁腾地，后处理纠纷的原则办理。
第二十三条 凡经批准列入成片改造的区域，其内部道路交通、上水、雨水、污水、煤气、供电、通讯的地下管网和输变电站、电话亭、市政公用设施的泵站，公共停车场、站，环卫、消防、人防设施、公共绿地及其相关的拆迁用房等公共设施、市政基础设施建设项目，需要进行拆迁
的，各单位应积极配合。
第二十四条 公安、财贸、工商、教育、邮电、环境卫生、供水、供电、供气等有关部门，对被拆迁人的户口、粮食及付食品迁移供应、转学、转托、通讯投递、废弃物清运、水电和煤气供应等问题有责任给予解决。
第二十五条 市征地拆迁办公室应当加强对房屋拆迁有关规定费用缴交工作的管理。

第三章 拆迁补偿
第二十六条 拆迁人对被拆除房屋及其附属物的所有人的补偿实行产权调换、作价补偿、或者产权调换和作价补偿相结合的形式。
产权调换的面积按照所拆房屋的建筑面积计算，计算方法参照国家有关规定执行。
拆迁补偿价格标准按房屋及其附属物类别、等级、项目和标准由市征地拆迁办公室按有关规定制定。
第二十七条 拆除用于公益事业的房屋及其附属物，拆迁人应当按照其原性质、原规模予以重建，或者按照重置价格给予补偿，或者按照城市规划统筹安排。
第二十八条 拆迁出租的公有住宅房屋，实行产权调换，新建或调换安置房屋的房屋产权交给所有人，新建或调换安置房屋扩大面积和提高房屋结构质量所增加的费用不另补差价。原租赁关系继续保持，按规定重新办理租赁手续。
第二十九条 拆迁公有非住宅房屋的，凡新建安置房屋产权交给所有人的，不另行补偿，新建安置房屋扩大建筑面积和提高房屋结构质量所增加的费用，由被拆迁人负担。
经协商新建安置房屋产权不交给所有人的，拆迁人应按重置价结合成新作价补偿给所有人。
第三十条 拆迁公有非住宅房屋，需移地迁建的还应补偿下列费用：
（一）无法恢复使用的设备按重置价结合成新结算的费用；
（二）迁建用地的征用或调拨原面积土地所需费用；
（三）按国家和本市规定的货物运输价格和设备安装价格计算的设备搬迁费用；
（四）法律、法规规定补偿和其他合理的费用。
第三十一条 被拆迁私房所有人保留房屋产权的，拆迁人可参照被拆除房屋建筑面积，用新建房或其它住房互换产权。被拆迁人与拆迁人应按照互换房屋面积、质量的差异结算差额价款。产权调换房屋的差额价款应一次付清。
拆迁当事人须结清产权调换房差额价款方能办理房屋所有权登记手续，并向房产登记机关和土地管理部门申请领取房屋产权证和土地使用证，登记费用由拆迁人支付。
第三十二条 拆迁私有住宅房屋实行产权调换的，安置房建筑面积与原房建筑面积等量的，按市政府公布的房改优惠价房价格计价。安置房建筑面积少于原房建筑面积的，少于部分按原房重置价格结合成新计价再加价2．5倍补偿。安置房建筑面积多于原房建筑面积且不超过市政府规
定的人均居住标准的，多于部分按工程造价加征地费用计价；超过市政府规定的人均居住标准的，多于部分按商品房价计价。
第三十三条 被拆迁私房所有人不保留产权，要求拆迁人安置的，按原房建筑面积的重置价格结合成新计价标准给予补偿；被拆迁人不保留产权，也不要求拆迁人安置的，按原房建筑面积的重置价格结合成新计价再加2．5倍补偿。
第三十四条 拆迁私有房屋作价补偿的金额应补偿给所有人。所有人应将被拆迁私房的房屋所有权证移送原发证部门予以注销，土地使用证移送土地管理部门注销。
第三十五条 拆迁私有非住宅房屋，实行产权调换的，偿还建筑面积与原建筑面积相等的部分，按照重置价格结算结构差价；偿还建筑面积超过原建筑面积的部分，按照该偿还房屋建筑安装造价的3．5倍结算，偿还建筑面积不足原建筑面积的部分，按照重置价格结合成新计价再加价
2．5倍结算。
第三十六条 拆迁房地产管理部门代管、代理经租的房屋和落实政策需发还房主的私人房屋，以及其他按国家规定应补偿的房屋，参照第三十二条和第三十三条执行。
第三十七条 因市政建设拆迁机关、企事业单位部分非住宅房屋、附属设施，不需移地迁建且对生产无直接影响的，补偿被拆迁房屋、附属设施的费用，不补偿缩小用地面积的费用，有偿取得土地使用权的除外；对生产有直接影响的，经市人民政府批准，可予部分调整用地，并按规定
给予补偿。
第三十八条 被拆迁人委托拆迁人代建的，补偿费不再支付给被拆迁人，扩大建筑面积，用地面积和提高房屋结构质量而增加的费用，由被拆迁人支付给拆迁人。
第三十九条 被拆迁人接到有关部门暂停建设通知后，继续进行房屋及其附属物新建、改建、扩建等工程的部分和房屋装饰，不予补偿。
第四十条 拆除违章建筑不予补偿，并由违章建筑者或使用人自行拆除，逾期不拆除的，依法拆除，以料抵工。
拆除未超过批准使用期限的临时建筑，给予适当补偿，原则上不予安置。
第四十一条 拆除宗教团体的房产，拆迁人应事先征求宗教事务管理部门的意见，并与宗教团体协商签订拆迁补偿或安置协议。已开展宗教活动、对外开放的宗教团体的教堂、寺庙、道观等房屋，原则上不宜拆除。计划、规划需要拆迁、改造的除外。
第四十二条 拆迁补偿协议签订后或经市征地拆迁办公室裁决生效后，被拆迁人拒绝受领补偿费的，拆迁人可向公证机关办理提存公证。
第四十三条 被拆迁人占用工作时间参加拆迁会议或搬迁，所在单位凭拆迁人证明，应给予3－5天假期，按正常出勤对待。

第四章 拆迁安置
第四十四条 拆迁人对应当安置的被拆除房屋使用人，依照规定给予安置。
被拆迁房屋使用人是指在拆迁范围内具有常住户口的公民和拆迁范围内具有营业执照或者作为正式办公地的机关、团体、企业、事业单位。
第四十五条 拆迁居住房屋应安置人口，以拆迁公告公布之日拆迁范围内常住户口为计算标准，但有下列情况之一的，不予计入：
（一）户口在拆迁区域内，他处另有住房或空挂户口的；
（二）房屋长期空闲或非法出租公房的；
（三）借拆迁之机，为索要住房或多要住房而乱迁户口的；
（四）强占、借住房屋的和冻结之后购买私有房屋的；
（五）为了就学、入托以及其它原因在拆迁范围亲属家寄居的；
（六）租、借拆迁范围内私有房屋作为营业场所的。
第四十六条 拆迁范围内有下列非常住户口的居民应予计入安置人数，但不分户安置：
（一）原有常住户口，已应征入伍的现役军人（不包括已在外地结婚定居的）；
（二）被组织派遣支援外地单位工作的；
（三）按规定户口报在大、中专学校的学生和报在本市工作的海员、船员、野外勘测人员；
（四）未在当地结婚的农村插队和市郊农场的知识青年；
（五）夫妇一方住在工作单位集体宿舍的；
（六）出国留学在签证期内的（包括自费留学，但不包括在国外定居的）；
（七）未成年子女因入托入学等原因，常住户口不在父母或监护人处的；
（八）符合晚婚年龄的夫妇，一方居住在拆迁范围内，另一方居住在拆迁范围外且居住有困难的；
（九）市人民政府规定应予计入安置人数的其它情况。
第四十七条 拆迁人不能一次解决安置用房的，可用周转房过渡或由被拆迁人自行过渡，过渡期限应当在协议中明确；属商品住宅建设而实行异地安置的，应当一次性定居安置。就地安置户，自行解决过渡房。
临时过渡周转房应具备正常的居住条件和基本生活设施。
第四十八条 被拆迁人自行过渡，在议定过渡期内，拆迁人应按月付给临时安置补助费每人每月50元。
被拆迁人一次性定居安置的，拆迁人应付给搬家补助费，4人以下每户250元；5人以下每户350元；临时安置的，加倍发给搬家补助费。由拆迁人提供周转房的，不付给临时安置补助费。
第四十九条 对被拆除房屋使用人的安置标准，平均人口以建筑面积15－20平方米计算。根据其原居住条件和家庭人口结构情况进行安置，但在旧城区就地安置的，原则上按原建筑面积安置。
若被拆迁人要求按原建筑面积安置的，应当允许。
第五十条 被拆迁私房的所有人和使用人分属二人的，拆迁人应按下列规定分别对所有人和使用人进行安置：
（一）部分出租、部分自住的私房所有人不保留产权的，应按实际居住状况和规定标准分别对所有人和使用人进行安置；
（二）私房所有人要求保留自住或空关部分产权的，按保留产权部分的面积互换房屋，对放弃产权的出租部分予以重置价结合成新作价补偿；
（三）私房所有人保留自住和出租私房全部产权的，所有人与使用人应继续保持原租赁关系，并重新协商签订租赁合同；
（四）全部出租的私房所有人不保留产权的，按规定安置房屋使用人，对私房所有人仅按重置价结合成新作价补偿，不再安置。
第五十一条 拆迁个体工商户作为固定营业点的自用私有房屋或经批准改作营业用房的公有住宅，可以按照规定用适宜于营业的沿街底层房屋安置，也可以按照规定用其他住房安置，其营业场所由人民政府酌情统一安排。
出租、出借私房用作个体工商经营的，以及未经批准将非营业性公房改作营业性用房的，均不予安置营业用房。
第五十二条 拆迁华侨、港澳、台胞和外籍华人有合法产权的团体、私人房屋实行产权调换的，可在安置地段、层次、朝向方面给予照顾。
第五十三条 由于拆迁人的责任使被拆迁房屋使用人延长过渡期限的，拆迁人对自行过渡的被拆除房屋使用人，从逾期之月起增加临时安置补助费，增加标准：逾期半年以内的增加25％；逾期半年以上的增加50％；逾期一年到二年以内的增加100％；逾期二年以上的增加200
％；逾期三年以上的，拆迁人应购置商品房给予安置。
第五十四条 由于拆迁人的责任使被拆迁房屋使用人延长过渡期限的，拆迁人应对由拆迁人提供周转房的被拆除房屋使用人，从逾期之月起应当付给临时安置补助费每人每月10元；逾期一年以内的增加付给25％；逾期一年到二年以内增加付给50％；逾期二年以上的增加付给75
％；逾期三年以上的，拆迁人应购置商品房予以安置。
第五十五条 拆除城郊结合地和规划近期开发范围内的少部分农民住宅，可采取按照规划安排自拆自建的办法。迁建用地的征地和“三通一平”费用由拆迁人支付，对被拆迁房屋的补偿按本实施细则第三章有关规定处理，拆除农村村民附属建筑，根据其实际情况给予补偿。
第五十六条 拆除非住宅用房，由拆迁人按原房屋的用途和建筑面积给予安置，并按下列规定办理：
（一）拆除用于公益事业的房屋及其附属物，拆迁人应当按照其原性质、原规模重建。
拆除中、小学校、幼儿园、托儿所、医院、卫生院、粮油和燃料商店、农贸市场、邮电局所（亭），应当根据城市规划要求，优先就地、就近安置。
（二）拆除商业、服务业经营性用房，除专项市政建设和国有土地使用权有偿出让的项目以外应予就地、就近安置。确有正当理由，无法就地、就近安置的，由市征地拆迁办公室会同有关部门，根据“合理布局、方便营业”的原则审查批准，可以易地安置。
拆除非住宅用房，符合城市规划，能够节约资金的，可以由拆迁人提供相应的基建指标、土地、资金，由被拆迁人自拆自建。
第五十七条 拆迁市政基础设施，公用建筑、绿地、管道等其他公共设施，由拆迁人与被拆迁人协商，根据市政建设有关规定和实际需要，予以复建、自拆自建或资金补偿。

第五章 纠纷处理和法律责任
第五十八条 拆迁人与被拆迁人对补偿形式和补偿金额，安置用房面积和安置地点，搬迁过渡方式和过渡期限，经协商达不成协议的，由市征地拆迁办公室裁决。当事人对裁决不服的，可以在接到裁决书之日起十五日内向人民法院起诉。
第五十九条 在按本办法第五十八条第一款裁决规定的搬迁期限内，或在房屋拆迁公告规定的搬迁期限内已签订协议被拆迁人无正当理由拒绝搬迁的，市征地拆迁办公室可以作出责令限期搬迁的决定，逾期不搬迁的，属市政建设项目，由市征地拆迁办公室报请人民政府责成有关部门予
以强制拆迁，非市政建设项目，由市征地拆迁办公室申请人民法院强制拆迁。
第六十条 对有下列行为之一的，由市征地拆迁办公室根据情节予以处罚：
（一）未取得《城市房屋拆迁许可证》或者未按《城市房屋拆迁许可证》的规定擅自拆迁的，责令拆迁人停止拆迁；情节严重或拒不改正的，并对拆迁人按造成损失的二至五倍处以罚款，对直接责任人员可处以一百元至五百元的罚款。
（二）委托未取得房屋拆迁资格证书的单位拆迁的，对委托人予以警告，责令停止拆迁，对被委托人按其非法所得处予罚款，情节严重或拒不改正的，并按非法所得的一至三倍对委托人和被委托人分别处以罚款。
（三）擅自提高或者降低补偿、安置标准的，给予警告，拒不改正的，处以超过或不足补偿、安置标准费用一至二倍的罚款。
擅自扩大或者缩小补偿、安置范围的，给予警告。拒不改正的，处以二千元至二万元的罚款，对直接责任者，处以一百元至五百元的罚款。
（四）拒不按照规定报送拆迁安置报表或拆迁资料档案的，给予警告，拒不改正的，处以500元以下的罚款。
第六十一条 拆迁人无正当理由超过拆迁期限或者擅自延长过渡期限的，由市征地拆迁办公室对拆迁人予以警告，并可处以罚款。
第六十二条 被拆迁人违反协议，擅自拆除房屋及其附属物，获取建筑材料，或者拒绝腾退周转房的，由市征地拆迁办公室对被拆迁人予以警告。责令限期退还建筑材料或周转房，并可处以罚款。
第六十三条 被处罚的当事人对行政处罚决定不服的，在接到处罚通知书之日起十五日内，向市人民政府申请复议；当事人对复议决定不服的，可以在接到复议决定书之日起十五日内向人民法院起诉。当事人也可以直接向人民法院起诉，当事人逾期不申请复议或者不向人民法院起诉，
又不履行处罚决定的，由作出处罚决定的机关申请人民法院强制执行。
第六十四条 扰乱拆迁工作秩序，煽动闹事，损坏或哄抢财物，强占房屋、阻碍拆迁工作人员依法执行公务的，由公安机关按照治安管理处罚法规的规定给予处罚，构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。
第六十五条 拆迁工作人员收受贿赂、敲诈勒索、玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊的，由其所在单位或有关主管机关给予行政处分，构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。

第六章 附则
第六十六条 同安县城镇房屋拆迁管理工作，参照本办法执行。
第六十七条 本办法由厦门市征地拆迁办公室负责解释。
第六十八条 本办法自发布之日起实施。一九八八年九月一日厦门市人民政府公布的《厦门市建设用地拆迁暂行办法》自本办法实施之日起废止。



1992年5月20日
　　内容提要: 关于股东代表诉讼制度，公司法仅规定在公司利益受到损害且公司怠于提起诉讼时，股东可以自己名义提起诉讼。对股东是否可以申请执行，公司法未明确规定。按照股东代表诉讼之立法目的，执行程序亦应遵循其制度原理，在股东代表诉讼在获得胜诉后作为原告之股东可以申请启动强制执行，享有作为申请执行人之法定权利，实际接收胜诉权益除外。


■案号 执行异议：（2011）深中法执异字第32号 执行复议：（2012）粤高法执复字第8号
【案情】
执行异议人（执行案件被执行人）：郑红星。
执行异议人（执行案件利害关系人）：深圳市赛康德化工实业有限公司（以下简称赛康德公司）。
申请执行人：邱贵森。
赛康德公司成立于1997年5月9日，郑红星、邱贵森均为其股东，持 股 比 例 分 别 为48.5%和47.5%。郑红星任公司董事长及总经理，为公司法定代表人。 2009年9月6日，赛康德公司因未年检被公告吊销。 2008年初，邱贵森以郑红星违反公司章程规定出售赛康德公司持有赛康德万马化工有限公司55%的股权损害了赛康德公司及其股东合法权益为由，以股东身份向江苏省苏州市中级人民法院提起诉讼，要求被告郑红星等赔偿第三人赛康德公司经济损失。苏州市中级人民法院作出（2008）苏中民二初字第0071号民事判决书，驳回邱贵森的诉讼请求。宣判后，邱贵森不服一审判决，提起上诉。江 苏 省 高 级 人 民 法 院 作 出（2009）苏民二终字第0187号民事判决书，判决：一、撤销江苏省苏州市中级人民法院（2008）苏中民二初字第0071号民事判决；二、郑红星于本判决生效之日起10日内赔偿赛康德公司11130543元；三、驳回邱贵森其他诉讼请求。
终审判决生效后，郑红星未主动履行生效判决所确定的义务，邱贵森于2010年6月28日向苏州市中级人民法院申请强制执行，苏州市中级人民法院受理立案后，委托深圳市中级人民法院执行。深圳市中级人民法院于2010年11月26日立案执行，案号为（2011）深中法委执字第38号。
执行过程中，被执行人郑红星、利害关系人赛康德公司共同向深圳市中级人民法院提出执行异议。称申请执行人邱贵森无权提出执行申请，法院应当驳回邱贵森的执行申请，理由如下：一、本案申请执行的权利人是赛康德公司，而不是邱贵森，赛康德公司不同意由邱贵森代表公司提出执行申请。根据生效判决，义务人是郑红星，权利人是赛康德公司，与邱贵森无关。虽然法律规定了股东的代表诉讼权利，但并没有赋予股东个人可以代表公司申请执行。诉讼与执行是不同的法律程序，不能理所当然地认为个人有代表诉讼权利，就一定可以代表公司申请执行。二、生效判决确定的权利人赛康德公司已经与义务人郑红星达成了处理本案债权的协议，本案债权已经抵销，法院不应违背权利人赛康德公司的意思表示而受理邱贵森的执行申请。赛康德公司这些年来一直面临着巨大的经营困难和资金困难，为维持赛康德公司正常经营活动，郑红星从2001年5月至2006年3月期间分16次借给赛康德公司资金总计人民币6274236.72元，并产生了相应借款利息。赛康德公司就此与郑红星达成协议，约定将上述借款及利息与（2009）苏民二终字第187号民事判决书确定的债务相互抵销。在本案债权已经抵销，且权利人赛康德公司已同意义务人郑红星延期履行的情况下，根据民事诉讼法第二百三十二条的规定，即使法院认为邱贵森有权提出执行申请，也应当中止执行。三、邱贵森系新西兰籍公民，不是中国公民，其以中国公民身份提出执行申请，是伪造身份的行为，法院应当依法驳回其执行请求。四、本案目前还在申诉阶段，法院应当慎重对待本案判决书的执行。综上，邱贵森向江苏省苏州市中级人民法院提出的执行申请，形式和实质均不符合法律规定，请求法院撤销执行裁定书，驳回邱贵森的执行申请，并立即解除已查封、冻结的郑红星名下全部财产。
申请执行人邱贵森答辩称，一、邱贵森系（2009）苏民二终字第187号案件当事人，有权申请执行该案生效判决。首先，根据民事诉讼法第二百一十二条规定，在义务人郑红星拒绝履行该生效判决时，邱贵森作为该案生效判决的原告有权申请执行。其次，公司法在法定情形下赋予公司股东代表公司进行诉讼的诉权，该诉权当然包括执行申请权。再次，执行异议人认为邱贵森无权申请执行的观点不符合立法目的。在股东代表诉讼中，既然公司在董事、高级管理人员不当控制下怠于追究相关责任人之责任，也就不会申请强制执行。认为股东代表诉讼中应由公司申请执行，股东无权申请执行的观点不符合立法目的。二、执行异议人所主张之债权债务抵销没有事实依据和法律依据。首先，赛康德公司拖欠郑红星6274236.72元借款的事实不存在。执行异议人未提供任何关于上述借款资金往来凭证，也未提供任何能够证明存在上述借款事实的证据。其次，赛康德公司2010年12月30日股东会通知程序、表决程序、决议内容均违法。再次，债权债务抵销不是中止执行的法定情形。无论该债权债务是否存在，债权债务抵销决议是否有效，均不影响该案的执行。若执行异议人郑红星认为赛康德公司损害其合法权益，可通过诉讼或其他合法途径解决。最后，执行异议人以债权债务抵销事宜为由提出执行异议没有法律依据。三、赛康德公司不是本案申请执行人，其同意延期执行的决议不属于中止执行的法定理由。四、执行异议人认为邱贵森不是中国公民应驳回其申请的观点，没有事实和法律依据。
【裁决】
广东省深圳市中级人民法院经审查认为，本异议案的争议焦点为：一是邱贵森能否向人民法院提出强制执行申请；二是郑红星与赛康德公司关于债权债务已抵销，法院应当中止执行的主张能否成立。
关于邱贵森能否向人民法院提出强制执行申请的问题。根据终审判决，郑红星应于判决生效之日起10日 内 赔 偿 赛 康 德 公 司11130543元。在郑红星未按指定期限履行的情况下，作为对方当事人的邱贵森，依据民事诉讼法第二百一十二条可以向人民法院申请执行。至于执行异议人提出的邱贵森系新西兰国籍的问题，在诉讼中已予以审查，且本案中当事人国籍对于申请强制执行权利的行使并不构成阻碍。综上，执行异议人关于邱贵森不能向人民法院申请强制执行江苏省高级人民法院（2009）苏民二终字第187号民事判决书的主张理由不足，深圳市中级人民法院不予支持。
关于郑红星与赛康德公司主张郑红星所负债务已予以抵销，法院应当中止执行的问题。深圳市中级人民法院认为，执行程序中的抵销不同于民事活动中的抵销。执行过程中，申请执行人要求被执行人履行的义务已由生效法律文书确认，非经法定程序不会变更、消灭，即使被执行人在执行中通知申请执行人抵销，亦不能发生自动抵销的效果，这是由生效法律文书的既判力决定的。邱贵森作为公司股东为维护公司利益提起诉讼，在生效法律文书支持其请求确定郑红星应当向赛康德公司支付赔偿款的情况下，其依法享有要求被执行人郑红星按照生效法律文书履行义务的权利。郑红星与赛康德公司虽主张互负债务予以抵销，但作为申请执行人的邱贵森对其抵销所依据的债权债务关系不予认可，而该债权债务关系又未经司法审查确认，是否成立涉及对权利义务等实体内容的审查，在执行程序中不能直接予以确认。
因此，郑红星与赛康德公司之间如存在其他债权债务关系，应另行进行清偿或另循法律途径解决。至于郑红星与赛康德公司提出权利人赛康德公司同意延期执行的问题，深圳市中级人民法院认为赛康德公司虽提出延期执行申请，但其在本案中系被动承受权利之人，而非申请执行人，其意思表示不能代替申请执行人的意思表示，亦不具有妨碍或阻却申请执行人行使权利之效力，故不符合民事诉讼法第二百三十二条第一款规定的应当中止执行的情形。
综上，执行异议人郑红星与赛康德公司之异议理由不成立，依照民事诉讼法第二百零二条之规定，裁定：驳回郑红星与深圳市赛康德化工实业有限公司的异议请求。
送达后，执行异议人郑红星与赛康德公司不服该裁定，向广东省高级人民法院申请复议。
广东省高级人民法院经审查，作出（2012）粤高法执复字第8号执行裁定书，裁定驳回郑红星、赛康德公司的复议请求，维持深圳市中级人民法院（2011）深中法执异字第32号执行裁定。
【评析】
本案争议焦点主要集中于两个方面：一是股东代表诉讼之原告股东是否有权申请强制执行？二是股东代表诉讼判决在执行程序中能否不经股东代表诉讼原告的同意而径行抵销？这两个问题的实质，就是在执行程序中股东代表诉讼制度能否适用以及如何适用。
一、关于股东代表诉讼制度内容与立法目的
公司法第一百五十二条规定了股东代表诉讼制度。关于股东代表诉讼制度之立法目的，王保树、崔勤之所著《中国公司法原理（最新修订第三版）》阐述道：“股东代表诉讼，又称股东派生诉讼、股东衍生诉讼，它是指公司的利益受到损害，公司怠于提起诉讼，股东为了公司的利益而提起的诉讼。中国公司在2005年修订时第一次规定了股东代表诉讼。在公司运营中，董事、监事、高级管理人员违反勤勉义务和忠实义务，给公司利益造成损害，本应由公司法规定的机关代表公司提起诉讼。但是由于他们分别与公司有利害冲突，往往不能代表公司提起诉讼。尤其是在大股东支配情况下，董事、监事、高级管理人员均受其操纵，很难形成有效的监督机制，董事、监事都不可能代表公司提起诉讼，要求其中的一方赔偿公司损失。因此，建立股东代表诉讼，维护公司利益，是十分必要的。 ”[1]
二、股东代表诉讼原理适用于执行程序
从上述规定看，股东代表诉讼法律条文着重于诉讼程序的构建，对执行程序没有涉及。那么股东代表诉讼制度能否适用于执行程序，该如何适用呢？
笔者认为，股东代表诉讼制度应当适用于执行程序。从股东代表诉讼的立法目的看，是为了维护公司股东特别是中小股东的合法权益，以制止董事、监事、高管、大股东、第三人等对公司的侵害行为。如果股东代表胜诉后，被告不主动履行，作为胜诉权益承受人的公司怠于行使申请执行权利，股东代表又无权申请执行，则胜诉判决无法进入强制执行程序，设立股东代表诉讼制度的立法目的最终无从实现。因此，作为股东维护公司利益的一个特殊制度安排，股东代表诉讼应当同样适用于执行程序。
股东代表诉讼制度原理在于股东行使权利维护公司利益，执行程序中适用股东代表诉讼制度亦应始终遵从这一原理。股东代表诉讼中，股东有权提起诉讼，但胜诉利益应当归属公司。执行程序之目的在于兑现判决所确认的利益，那么作为原告的股东在执行程序中是否还享有权利呢？笔者认为，遵循股东代表诉讼制度原理，在执行程序中股东依然享有权利，与在诉讼程序中一致，其权利内容不是实际获得利益，而是确保公司获得诉讼判决所确认的利益。按照这一原则，股东原告在执行程序中享有与其他案件之申请执行人同样的权利，如对执行行为提出异议、对评估报告提出异议、对执行标的额的确定提出异议等，对于执行程序中的和解、抵销、中止、暂缓、终结等，也依法享有相应权利。
三、股东代表诉讼裁判文书执行程序的启动
关于执行程序的启动，依据民事诉讼法第二百一十二条规定，在股东代表诉讼胜诉后，如被告拒绝履行，提起诉讼之股东原告作为一方当事人，当然享有向人民法院申请执行之权利。
本案异议人认为，原告不享有申请执行权利的主要依据是最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行)》。其辩称依据该规定，申请执行人必须是生效法律文书确定的权利人或其继承人、权利承受人，即应该是公司。此种观点将权利人等同于实际权益归属人，对股东代表诉讼制度的立法目的作了限制性解释。按照股东代表诉讼制度原理，作为原告之股东虽不是判决权益直接归属人，但其仍然享有确保权益实现、维护公司利益之权利。生效法律文书判决被告向第三人即公司支付赔偿款，是股东代表作为原告的诉讼请求得到人民法院支持的结果，生效法律文书对原告实体上的诉讼请求权予以肯定，法院肯定内容与原告的合法权益直接相关，故原告也是生效法律文书确定的权利人，启动执行程序的适格主体。
综上，股东代表诉讼判决之执行程序启动主体有两个：一是实际权益归属人即公司；二是提起股东代表诉讼之原告股东。
四、股东代表诉讼裁判文书的执行抵销
执行程序中的抵销不同于民事活动中的抵销。执行程序是人民法院的执行机构依照法律规定，对发生法律效力的法律文书确定的义务内容，以国家的强制力为后盾采取强制措施，迫使义务人履行义务的程序。执行过程中，申请执行人要求被执行人履行的义务已由生效法律文书确认，非经法定程序不会变更、消灭，即使被执行人在执行中通知申请执行人抵销，亦不能发生自动抵销的效果，这是由生效法律文书的既判力决定的。实践中，如果在执行程序中当事人达成抵销合意，人民法院一般应予准许。因为此种抵销在本质上来说，可以视为执行和解。
但股东代表诉讼制度之原理决定仅被执行人与权利承受人达成合意，不能认定抵销成立。从实现股东代表诉讼目的而言，执行程序亦须防止公司控制人损害公司利益，确保公司利益得到实现。从股东代表诉讼制度原理在执行程序中的适用而言，提起诉讼之原告股东在执行程序中亦享有相应权利，被执行人与权利承受人撇开原告股东就债权债务达成合意，实际上是不完整的合意，因为在一定程度上，被执行人与被执行人控制的公司是一个利益整体，双方达成的合意在该执行程序中实际仅为单方意思表示。本案在申请执行人邱贵森不认可、郑红星主张对赛康德公司享有的债权又未经生效法律文书确认的情况下，郑红星抵销之主张不能对抗生效法律文书所确定的履行义务。郑红星与赛康德公司之间如存在其他债权债务关系，应另行进行清偿或另循法律途径主张清偿。
五、股东代表诉讼制度之完善建议
按照立法目的，可以遵循股东代表诉讼制度之原理在执行程序中适用。但考虑到法律适用的统一性和准确性，笔者认为仍有必要对股东代表诉讼制度进行完善，建议在修订公司法时明确规定股东代表在诉讼后可作为申请执行人申请执行，依法享有作为申请执行人的合法权利，实际接收胜诉权益除外。



注释:
[1]王保树、崔勤之：《中国公司法原理（最新修订第三版）》，社会科学文献出版社2006年版，第218页。



出处:《人民司法》2012年第8期


（作者单位： 广东省深圳市中级人民法院）