关于禁止从希腊共和国进口偶蹄动物及其产品的规定

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江西省人民政府


江西省规范行政处罚裁量权规定(省政府令第196号)



　　　 《江西省规范行政处罚裁量权规定》已经2011年12月26日省人民政府第59次常务会议审议通过，现予公布，自2012年3月1日起施行。
　
　
代省长 鹿心社
　 二○一二年一月十一日


　

江西省规范行政处罚裁量权规定


　　
　 第一条 为了规范行政处罚裁量行为，保障和监督行政处罚实施机关正确行使行政处罚裁量权，保护公民、法人和其他组织的合法权益，根据《中华人民共和国行政处罚法》及其他相关规定，结合本省实际，制定本规定。
　 第二条 本规定所称行政处罚裁量权，是指行政处罚实施机关依法行使行政处罚权时，在法律、法规、规章规定的范围和幅度内享有的自主决定权和处置权。
　 本规定所称行政处罚实施机关，是指本省具有行政处罚权的行政机关和法律、法规授权实施行政处罚的组织。
　 第三条 本省行政处罚实施机关行使行政处罚裁量权应当遵守本规定。
　 第四条 县级以上人民政府应当加强对本行政区域内规范行政处罚裁量权工作的组织领导。
　 规范行政处罚裁量权的工作情况，纳入各级人民政府和行政处罚实施机关依法行政考核内容。
　 第五条 县级以上人民政府法制机构具体负责组织、指导、协调、监督本行政区域内的规范行政处罚裁量权工作。
　 上级人民政府所属部门依法指导并监督下级人民政府相应部门规范行政处罚裁量权工作；实行省以下垂直管理的部门规范行政处罚裁量权工作受同级人民政府监督。
　 各级行政监察机关依法对行政处罚裁量权的行使实施行政监察。
　 第六条 规范行使行政处罚裁量权应当遵守下列规定：
　 (一)行使行政处罚裁量权应当具有法定依据，符合法定程序;
　 (二)行使行政处罚裁量权应当以事实为根据，与违法行为的事实、性质、情节以及社会危害程度相当;
　 (三)平等对待行政管理相对人，违法行为的事实、性质、情节及社会危害程度等因素基本相同或者相似的，给予基本相当的行政处罚;
　 (四)法律、法规、规章规定可以选择行政处罚种类的，应当明确适用不同种类行政处罚的具体条件;
　 (五)法律、法规、规章规定可以选择行政处罚幅度的，应当根据涉案标的、主观故意、违法手段、社会危害程度、行为人具备的客观条件等情节划分明确、具体的不同等级。
　 第七条 有下列情形之一的，依法不予行政处罚:
　 (一)违法行为人不满14周岁的;
　 (二)精神病人在不能辨认或者不能控制自己行为时有违法行为的;
　 (三)违法行为轻微并及时纠正,没有造成危害后果的;
　 (四)违法行为在两年内未被发现的,但法律另有规定的除外;
　 (五)其他依法不予行政处罚的。
　 前款所称不予行政处罚，是指在某些法定的特殊情况下，行政处罚实施机关依法对当事人的违法行为不给予行政处罚。
　 第八条 制定给予从轻或者减轻行政处罚的执行标准时，应当考虑下列情形：
　 (一)违法行为人满14周岁不满18周岁的;
　 (二)受他人胁迫、诱骗实施违法行为的;
　 (三)主动消除或者减轻违法行为危害后果的;
　 (四)配合行政执法部门查处违法行为有立功表现的;
　 (五)其他可以给予较轻处罚的。
　 前款所称从轻或者减轻行政处罚，是指行政处罚实施机关根据违法行为的具体情节，对该违法行为在依法可能受到的几种处罚种类中选择较轻的处罚种类，或者在一种行政处罚种类允许的幅度内选择较低限度或者最低限度予以处罚。
　 第九条 制定给予从重行政处罚的执行标准时，应当考虑下列情形：
　 (一)隐匿、销毁违法证据或者有其他妨碍执法行为的;
　 (二)不听劝阻,继续实施违法行为的;
　 (三)违法情节恶劣,造成严重后果的;
　 (四)胁迫、诱骗、教唆他人实施违法行为的;
　 (五)共同实施违法行为中起主要作用的;
　 (六)屡教不改，多次实施违法行为的;
　 (七)在发生突发公共事件时实施违法行为的;
　 (八)其他可以给予较重处罚的。
　 前款所称从重处罚，是指行政处罚实施机关根据违法行为的具体情节，对该违法行为在依法可能受到的几种处罚种类中选择较重的处罚种类，或者在一种行政处罚种类允许的幅度内选择较高限度予以处罚。
　 第十条 省人民政府有关部门应当按照本规定，在本系统负责实施的法律、法规、规章实施之日起6个月内，对其中具有裁量情形的行政处罚规定，制定与具体违法行为相对应的行政处罚裁量权执行标准，供本系统行政处罚实施机关遵照执行。
　 有立法权的设区市制定的地方性法规、规章涉及行政处罚裁量权的，由设区市人民政府有关部门依照前款规定制定行政处罚裁量权执行标准。
　 第十一条 设区的市、县级行政处罚实施机关可以根据本地实际情况，在上级行政处罚实施机关制定的行政处罚裁量权执行标准范围内，细化行政处罚裁量权执行标准。
　 第十二条 行政处罚裁量权执行标准应当按照《江西省规范性文件备案办法》的规定报上一级行政机关备案，并通过政府网站、政府公报向社会公开。
　 第十三条 行政处罚实施机关应当根据法律、法规、规章的变化或者执法工作的实际情况，对行政处罚裁量权执行标准进行修改、补充和完善。
　 第十四条 行政处罚实施机关应当通过开展宣传培训、制作典型案例等多种方式，指导、规范本系统行政处罚裁量权的行使。
　 县级以上人民政府法制机构应当协助、指导行政处罚实施机关开展行政执法业务培训。
　 第十五条 行政处罚实施机关行使行政处罚裁量权时，应当执行有关法律、法规、规章规定的告知、听证、说明理由、职责分离、集体讨论决定等制度。
　 第十六条 行政处罚实施机关行使行政处罚裁量权时，应当充分听取当事人的陈述、申辩，并记录在案；所认定的事实和给予不予处罚、从轻处罚、减轻处罚、从重处罚等裁量因素，应当在案件调查报告和行政处罚决定书中予以说明。
　 第十七条 县级以上人民政府及其所属部门应当建立健全规范行政处罚裁量权的监督制度，通过行政复议、行政处罚案卷评查、行政执法监督检查、考核评估以及对行政处罚的投诉处理等方式，对规范行政处罚裁量权的情况进行监督。
　 第十八条 公民、法人或者其他组织认为行政处罚实施机关违法行使行政处罚裁量权的，可以向本级人民政府有关部门和上级行政处罚实施机关投诉、举报。
　 接受投诉、举报的部门对受理的投诉、举报应当进行调查核实，依照职权在30日内作出处理，并将处理情况书面告知具名投诉人、举报人。
　 第十九条 行政处罚实施机关发现行使行政处罚裁量权违法或者不当的，应当主动、及时纠正；行政处罚实施机关不自行纠正的，由本级人民政府或者上级行政处罚实施机关依照有关法律、法规责令限期纠正或者予以撤销。
　 第二十条 行政执法人员违反本规定，滥用行政处罚裁量权的，由所在机关给予批评教育、离岗培训的处理，或者由行政执法证件核发机关收回其行政执法证件，取消其执法资格；情节严重的，依法给予处分。
　 第二十一条 本规定自2012年3月1日起施行。






作为商业秘密被侵害的控方律师应做的主要工作

唐青林


北京市安中律师事务所唐青林律师在企业商业秘密法律保护方面具有较丰富的经验。经过多年的工作感受，唐青林律师认为，当企业商业秘密遭到侵犯时，律师可考虑通过以下途径帮助企业维护权益：

一、与侵犯商业秘密的企业进行和解
　　唐青林律师认为，在商业秘密保护领域，律师的工作主要分为事前预防和事后救济。其中以协助企业进行有效的事前预防为主，因为秘密只有保守住了才有价值，一旦泄密就价值丧失殆尽。而一旦企业的商业秘密遭受侵害，不论是以民事、行政、刑事等法律途径解决纠纷，都难免可能在不同程度上造成商业秘密的进一步扩散，也就是所谓的“二次污染”。因此，和解应该是解决相关问题时首先要考虑的方案。
当然，和解应当做好以下工作：收集侵权方的侵权证据。结合证据和现有法律规定，分析胜诉的可能性；依据现有立法及实践经验计算诉讼胜利后可能得到的赔偿额，确定和解方案和最低赔偿额度。

二、通过刑事诉讼方式解决（向公安机关报案）
　　因为涉及商业秘密侵权的民事诉讼往往取证较为困难，如果通过民事诉讼途径进行维权，可能费力不讨好。而通过刑事途径，往往能更快、更好的获得赔偿。而且，由于公安机关的介入，可以立即制止侵权人继续泄露信息，防止更大范围的扩散商业秘密信息。同时，企业也可以利用侦查机关得到的证据，作为未来民事诉讼当的证据。
　　在向公安机关报案之前，作为律师应该为企业进行初步的法律分析，尤其是初步判断是否构成犯罪。侵犯商业秘密罪的构成要件如下：主观上具有犯罪故意；客观上具有法律规定的侵犯商业秘密的行为；侵权行为给权利人造成重大损失。根据最高法、最高检关于办理知识产权刑事案件的司法解释，给权利人造成经济损失50万元以上的属于造成重大损失可以追究刑事责任，并且权利人可以直接自诉。

三、通过行政处罚手段解决：向工商行政管理机关举报
　　根据现有法律规定，工商管理机关管辖本辖区内发生的侵犯商业秘密案件的行政处罚。律师应协助企业提交要求工商局立案查处的申请，并同时提交主要证据材料。工商局有权要求侵权企业返还载有商业秘密的资料或停止侵权、对企业的赔偿要求进行调解；对侵犯商业秘密的企业依法作出行政处罚，采取强制措施。

四、通过民事诉讼途径解决：向人民法院提起民事诉讼
　　通过民事诉讼方式解决侵犯商业秘密纠纷是一种符合法律的的维权手段。
律师在协助企业起诉之前，应明确被告。如果是因为跳槽引起的侵犯商业秘密案件，可以将跳槽职工与其所在单位列为共同被告，也可以仅将跳槽职工列为被告；如果不涉及跳槽职工时，则将侵权（人）单位列为被告。
　　其次，律师应当在起诉之前明确管辖地及管辖法院，可按实际情况选择在被告所在地或侵权行为地进行起诉，级别上一般由中级人民法院或者经批准的基层法院管辖。
　　需提特别醒的是，侵权行为地包括行为地也包括行为结果地。但是这里的“结果地”是否包括侵犯商业秘密产品的销售地或允诺销售地？因为侵犯商业秘密的案件往往最后变成双方企业“斗法”，都希望案件在“自己的地盘上”的法院进行审理，那样自己就能够占“天时地利人和”的天然优势。对侵犯商业秘密地域管辖问题，唐青林律师有过实战经验，在理论上也进行了一些探索。唐青林律师认为，根据《中华人民共和国反不正当竞争法》第十条的规定，销售侵犯商业秘密所制造的侵权产品并不属于该法所规定的侵犯商业秘密的行为。此外，使用商业秘密的过程就是制造侵权产品的过程，当侵权产品制造完成时，使用商业秘密的侵权结果即同时发生。因此，使用商业秘密的行为实施地和结果发生地通常是重合的，不能以销售商所在地法院进行管辖。。
　　最高法院公布的案例印证了唐青林律师的看法。最高法院公布的最高人民法院公报案例库的表明，《四维实业（深圳）有限公司、四维企业股份有限公司与艾利丹尼森公司、艾利（广州）有限公司、艾利（昆山）有限公司、艾利（中国）有限公司、南海市里水意利印刷厂、佛山市环市镇东升汾江印刷厂经营部侵犯商业秘密纠纷管辖权异议案》（最高人民法院 (2007)民三终字第10号（2009年1月15日），同时该案例见人民法院报2009年4月22日《理论与实践专版》所载文章《最高人民法院公布2008年中国知识产权司法保护50件典型案件》。根据最高法院案例公报记载的裁判摘要：（1）根据《中华人民共和国反不正当竞争法》第十条的规定，销售侵犯商业秘密所制造的侵权产品并不属于该法所规定的侵犯商业秘密的行为。（2）通常情况下，使用商业秘密的过程就是制造侵权产品的过程，当侵权产品制造完成时，使用商业秘密的侵权结果即同时发生。因此，使用商业秘密的行为实施地和结果发生地通常是重合的，不宜将侵权产品的销售地视为使用商业秘密的侵权结果发生地。
　　因此，北京市安中律师事务所唐青林律师认为，侵犯商业秘密的民事案件，可按实际情况选择在被告所在地或侵权行为地（包括行为地也包括行为结果地）法院进行起诉。其中侵权行为结果地只能理解为侵犯商业秘密产品生产完成并下线的地方，而不包括侵犯商业秘密产品的销售地或允诺销售地。
　　关于如何计算损失并请求被告赔偿，如何确定请求赔偿的数额、聘请律师的合理费用及调查所化费的合理费用是否能够请求被告一并赔偿，以及进行民事诉讼的一些实战技巧等问题，唐青林律师撰写了专门的文章予以阐述，也可参考唐青林主编的《中国侵犯商业秘密案件百案类评》，此处不再赘述。


作者：唐青林，北京市安中律师事务所律师，中国人民大学法学硕士。
电话：010-68469328 13910169772 电邮：lawyer3721@163.com